在赌博活动中通过约定手势或暗语操控牌局，构成诈骗罪吗？

【广州刑事律师】

在赌博活动中通过约定手势或暗语操控牌局，构成诈骗罪吗？

基本案情                      

2019年6月周某某从高中毕业后伙同其同村好友段某某等人，共谋通过组织、操控牌局骗取他人财物。7月，周某某物色好被害人后，将其约至某事先安排好的酒店房间内，此时段某某安排好的参与共同赌博的人员已经在此等候。在出牌过程中，段某某等人通过约定的手势、言语等方式暗中操控牌局，骗取被害人财物30余万元。

此后，周某某等人多次利用上述手段，以组织赌博活动为由，操控牌局获取被害人财物共计100余万元。

2019年12月，多名被害人向公安机关报案；2020年3月，公诉机关以被告人周某某、段某某涉嫌诈骗罪依法向法院提起公诉。

法院观点

法院认为，本案中被告人周某某与段某某以非法占有为目的，通过组织赌博活动之名，在赌博过程中通过事先约定好的手势、暗语等方式操控牌局，使得他人陷入错误认识并处分财物的，其行为依法构成诈骗罪。同时被告人周某某和段某某二人在实施诈骗犯罪的过程中，各自分工、相互配合，共谋通过组织、操控赌博活动骗取他人财物，相互间具有共同犯罪的意思联络，构成共同犯罪，应当依法定罪处罚。

律师分析

本案中需要注意的是：

第一，被害人参与赌博活动，如何区分赌博输钱与诈骗损失呢？

根据我国《刑法》规定，赌博罪是指“以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的”行为。赌博，本身是指就偶然的输赢以财物进行赌事或博戏的行为。因此，赌博获利与否取决于偶然因素，对当事人而言具有不确定性。而本案中属于设置圈套、引诱他人赌博，并使用欺骗方法获取财物，胜负并不具有偶然性，不符合赌博的特征，相反完全符合诈骗犯的构成要件，故应当以诈骗罪论处。

第二，被害人参与赌博活动被骗的钱财是否可要求退赔？

根据我国《刑法》规定，“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还”。本案中被害人遭受的财产损失，系由于参与赌博行为和遭受诈骗事实双方因素共同导致，由于赌博行为本身也具有违法性，而违法行为发生的收益和损失均不受法律保护，因此对于本案中被害人造成的财产损失，无权要求退赔，应予以追缴没收。

相关法律法规

《中华人民共和国刑法》

第三百零三条【赌博罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。